撰文/李亞璇律師

◼前言

鑒於新聞媒體近日瘋狂報導知名網紅涉及持有大麻，遭檢調搜索之事，本文僅探討吸食、持有第一級、二級毒品之刑責。

礙於文章篇幅，茲不另論述製造、轉讓、販賣毒品之議題。

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◼毒品種類與分級

參照《毒品危害防制條例》第2條第2項，依毒品種類與分級，在特別刑法上有不同之刑責：

一、第一級：海洛因、嗎啡、鴉片、古柯鹼及其相類製品。

二、第二級：罌粟、古柯、大麻、安非他命、配西汀、潘他唑新及其相類製品。

三、第三級：西可巴比妥、異戊巴比妥、納洛芬及其相類製品。

四、第四級：二丙烯基巴比妥、阿普唑他及其相類製品。

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◼施用大麻，會被抓去關嗎?

依《毒品危害防制條例》第10條規定：

施用第一級毒品者，處六月以上五年以下有期徒刑。

施用二級毒品者應判三年以下有期徒刑。

亦即，大麻屬於二級毒品，如有施用，有遭判刑之風險，但仍有其他方式替代服刑 (詳後述)。

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◼替代服刑之方式

參照《毒品危害防制條例》第20條第1、2項

【戒癮治療】(可由檢察官為附條件之緩起訴處分)：

如施用者為初犯且於特殊情形下，檢察官得下緩起訴處分，並同時要求施用者至相關處所進行毒品戒癮治療。

註：如緩起訴遭撤銷，檢察官得繼續偵查或逕行起訴。

【觀察勒戒】：

檢察官聲請法院裁定，令施用者赴勒戒處所觀察、勒戒，其期間不得逾二月

【強制戒治】：

如觀察勒戒期間屆滿後，發現勒戒人有繼續施用毒品傾向者，檢察官應聲請法院裁定令入戒治處所強制戒治，其期間為六個月以上，至無繼續強制戒治之必要為止。但最長不得逾一年。

註：勒戒人觀察勒戒期滿後，檢察官就不得再行訴追。

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◼戒癮治療、觀察勒戒、強制戒治之差別：

1.戒癮治療：享有人身自由，固定至相關處所報到治療即可。

2.觀察勒戒、強制戒治：命入勒戒所或戒治處所，喪失人身自由。

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◼ 如再犯，會被關嗎？

1.曾被命「戒癮治療」之情形

(1)緩起訴期滿未經撤銷：

應就再犯之罪，檢察官得為戒癮治療之緩起訴處分或向法院聲請觀察勒戒。

(2)緩起訴未期滿：

施用者事實上不等同受「觀察、勒戒」之處遇，亦即戒癮治療不等同觀察勒戒，檢察官不得逕行起訴，仍須向法院聲請觀察勒戒(參照最高法院在110年度台非字第98號、110年度台上字第2096號)。

2.曾被命「觀察勒戒」或「強制戒治」之情形：以三年為基準

參照《毒品危害防制條例》第20條第3項

(1)三年內再犯

表示觀察勒戒或強制戒治之執行對於施用者無用，檢察官應依法起訴。

(2)三年後再犯

司法實務認：由於其經觀察勒戒執行完畢釋放三年以後，方又再犯，顯見其所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之癮，為期施用者自新及協助其斷除毒癮，仍與以施用者一次機會，應先經觀察勒戒或強制戒治程序。

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◼ 如施用二級毒品，最終被判有期徒刑時，真的會被關嗎?

毒品者具「病患性犯人」之特質，認施用毒品者非屬典型之犯人，並未直接對他人造成危害，且對於社會秩序之破壞實屬有限，故始有前開程序給與施用者機會進行戒癮治療與觀察勒戒之機會，故法院於量刑上亦會給予較輕之刑責並得易科罰金。

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◼ 如被驗尿出來有施用二級毒品，並進行戒癮治療或觀察勒戒，會被另外判持有毒品罪嗎?

(一)答案是不用。

(二)刑法另針對持有二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣20萬，當進行戒癮治療或觀察勒戒看似沒有處罰到施用者，但持有毒品者是為了施用，倘若施用毒品之行為已被法律論罪(包含戒癮治療、觀察勒戒)，則持有毒品不會另處刑責。然應注意者，如果持有毒品是為了販售，就是另外一回事了。

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